太平洋证券 一个独特的上市模本.(第10页)

中国政法大学刘莘教授指出，行政机关因为实施行政行为需要正式行文的时候，其行文主体只能是依法享有行政权力的行政机关。如果说证监会实施行政行为对外行文，法定行文主体只有一个，那就是“中国证券监督管理委员会”。那么，证监会办公厅作为行文主体下发275号文件，行使证监会所享有的行政审批权力，怎么讲都是不符合现行行政程序有关行政行为合法性的要求的。

证监会办公厅的这个函具体的内容就是回复上海证券交易所《关于太平洋证券股份有限公司定向增发、换股并重组上市有关问题的请示》，证监会办公厅是否有权利对这一请示代表证监会通过函的形式进行批复呢？

根据证监会自己公布的发文字号的规定看，证监会办公厅是有权利使用“证监办函”的文号，但主要是用于“无法界定具体业务归属的对外发文”。那么太平洋证券上市的批准是否适用呢？从证监会14个会发文代字中我们可以看出，证监发行字这个文号是证监会发行部专门就公司上市、重组审核使用的字号，属于具体业务的代字文号，证监公司字这个代字主要是上市公司监管，也属于具体业务的代字文号，那么上海证券交易所关于太平洋证券重组上市这样明确的业务请示，为什么证监会办公厅在行文的时候不采用证监发行字或者证监公司字这两个具有明确业务指向的文号呢？

证监会一名发审委员觉得这是不可思议的事情，一家股份制公司上市，交易所不可能在证监会批准前后进行请示，一旦证监会批准，都会以证监会的名字，用“证监发行字”这个文号直接向交易所发文，让交易所按照交易程序进行办理。在275号文中就上交所的请示，办公厅在行文的时候称：“经研究，现就有关问题批复如下”。刘莘教授质疑，证监会办公厅在行文的时候所指的“经研究”到底是经过什么样的人，什么样的部门研究的？

“在275号文中，证监会办公厅已经明确指出，太平洋证券的重组上市等事宜已经经证监会批准，那么这个以办公厅名义下发的批复就是多此一举，因为证监会批准一家公司上市或者重组都是需要在证监会的网站上公告的，不存在以办公厅的名义发文的。”证监会发审委一名委员强调，证监会批准一家公司上市重组，一定有一个业务部门在办理，那么在公示以及发文的时候一定会指出这个业务部门是谁，不会笼统地说是证监会批准的。

法律程序研究

“如果说证监会办公厅在太平洋证券上市的问题上代行了证监会的职权，已经从行政程序上暴露了太平洋证券上市程序的瑕疵，那么，在这种简单的常识性的问题背后，是不是有更为敏感和复杂的问题呢？从证监会办公厅这份文字不多但概念不少的文件中，真看不出太平洋证券的上市发行适用了何种法律程序。”李江说道。

太平洋证券之所

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